案例名稱(chēng)：秦志勇與北京智德創(chuàng )新投資管理有限公司等侵權責任糾紛案

　　案由：侵權責任糾紛

　　案號：（2018）京03民終15496號

　　裁判要旨：

　　證監會(huì )《關(guān)于重大資產(chǎn)重組中標的資產(chǎn)曾拆除VIE協(xié)議控制架構的信息披露要求的相關(guān)問(wèn)題與解答》對VIE協(xié)議架構中境外公司的股權轉讓、代持及回購并未明確要求進(jìn)行披露，根據上述規定也無(wú)法推斷出對VIE協(xié)議架構中境外公司的股權轉讓、代持及回購進(jìn)行披露是當然義務(wù)。

　　相關(guān)法律法規規定：

　　1.《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》

　　2.《關(guān)于重大資產(chǎn)重組中標的資產(chǎn)曾拆除VIE協(xié)議控制架構的信息披露要求的相關(guān)問(wèn)題與解答》

　　案件事實(shí)：

　　根據當事人陳述和經(jīng)審查確認的證據，法院認定事實(shí)如下：

　　一、湖南電廣公司對掌闊傳媒公司的收購情況

　　2015年，湖南電廣公司與掌闊傳媒公司達成收購意向，湖南電廣公司擬通過(guò)發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)的方式，以10．4億元的總價(jià)款收購掌闊傳媒公司80%的股權。由于掌闊傳媒公司存在VIE架構，為確保掌闊傳媒公司的股權清晰，在收購之前掌闊傳媒公司需要完成VIE架構的拆除。因此，案涉交易整體可分為三個(gè)步驟：

　　第一步：拆除掌闊傳媒公司的VIE架構。

　　（一）掌闊傳媒公司的基本情況及其VIE架構情況

　　掌闊傳媒公司系于2010年11月12日依法登記成立的有限責任公司，成立時(shí)的注冊資本為50萬(wàn)元。2011年10月31日，經(jīng)過(guò)增資及股權轉讓的方式，掌闊傳媒公司的注冊資本增加至85萬(wàn)元，股東及持股比例為蒲易40%，郭偉22%，王旭東32%，潘騰6%。

　　同一時(shí)期，掌闊傳媒公司開(kāi)始搭建VIE架構，具體過(guò)程如下：

　　2011年6月9日，安沃開(kāi)曼公司在英屬開(kāi)曼群島設立，設立時(shí)的股權結構為：智榮投資40%，郭偉22%，王旭東32%，潘騰6%。經(jīng)過(guò)數次股權變更及融資后現股權結構為：智榮投資持股比例16．53%，郭偉持股比例12.10%，王旭東持股比例14.22%，潘騰持股比例3.99%，另有VangooChinaGrouthFound1L．P、ESOP等共計13名股東。

　　2011年6月27日，安沃開(kāi)曼公司在香港設立全資子公司安沃香港。

　　2012年4月20日，安沃香港在北京設立全資子公司掌闊技術(shù)公司。

　　2012年6月4日，掌闊技術(shù)公司與掌闊傳媒公司簽訂了《獨家業(yè)務(wù)合作協(xié)議》、《獨家購買(mǎi)權協(xié)議》、《股權質(zhì)押合同》等一系列控制協(xié)議。根據上述協(xié)議，掌闊技術(shù)公司向掌闊傳媒公司提供獨家技術(shù)服務(wù)、咨詢(xún)及其他服務(wù)，掌闊傳媒公司按其凈收入100%的款項向掌闊技術(shù)公司支付服務(wù)費。掌闊技術(shù)公司享有購買(mǎi)掌闊傳媒公司全部股權的不可撤銷(xiāo)、專(zhuān)有的選擇權，掌闊傳媒公司授予掌闊技術(shù)公司購買(mǎi)掌闊傳媒公司全部資產(chǎn)的不可撤銷(xiāo)、專(zhuān)有的權利。掌闊傳媒公司股東蒲易、王旭東、郭偉、潘騰、許萍作為出資人將其持有的掌闊傳媒公司的股權和所有相關(guān)的股權權益以第一優(yōu)先質(zhì)押的方式質(zhì)押給質(zhì)權人掌闊技術(shù)公司。同日，蒲易、王旭東、郭偉、潘騰、許萍分別簽署《授權委托書(shū)》，授權掌闊技術(shù)公司行使按照中國法律和掌闊傳媒公司章程股東所享有的股利和表決權，并代表指定和任命掌闊傳媒公司的法定代表人、董事長(cháng)、董事、監事、首席執行官和其他高級管理人員。

　　至此，掌闊傳媒公司的VIE架構搭建完畢。

　　此后，掌闊傳媒公司增資至1000萬(wàn)元，2015年9月，股東蒲易將其持有的掌闊傳媒公司的全部股權分別轉讓給智德創(chuàng )新公司、郭偉、王旭東、潘騰、楊非、秦志勇和方元。

　　另查明，蒲易持有智榮投資100%的股權。

　　另查明，蒲易系智德創(chuàng )新公司的法定代表人，持有智德創(chuàng )新公司99%的股權。

　　（二）掌闊傳媒公司VIE架構的拆除

　　2015年9月10日，掌闊技術(shù)公司、掌闊傳媒公司、蒲易、王旭東、郭偉、潘騰以及許萍簽署《對VIE協(xié)議的終止協(xié)議》，各方確認終止于2012年6月4日簽署的《獨家業(yè)務(wù)合作協(xié)議》、《獨家購買(mǎi)權協(xié)議》、《股權質(zhì)押合同》、《授權委托書(shū)》中所有權利和義務(wù)。當日，安沃開(kāi)曼公司與掌闊傳媒公司簽訂《股權轉讓協(xié)議》，約定安沃開(kāi)曼公司將其持有的安沃香港100%股權轉讓給掌闊傳媒公司。掌闊傳媒公司亦于當日作出股東會(huì )決議以5．2億元的價(jià)格受讓安沃香港100%的股權。

　　2015年10月8日，安沃香港的股份持有人已經(jīng)變更為掌闊傳媒公司。

　　至此，掌闊傳媒公司的VIE架構已經(jīng)拆除。

　　第二步：湖南電廣公司向掌闊傳媒公司增資20800萬(wàn)元，取得增資完成后掌闊傳媒公司21.0526%的股權。

　　2015年10月22日，湖南電廣公司作為甲方與乙方郭偉、王旭東、潘騰、智德創(chuàng )新公司、許萍、楊非、秦志勇、方元及丙方掌闊傳媒公司簽訂《增資協(xié)議書(shū)》，約定湖南電廣公司向掌闊傳媒公司增資20800萬(wàn)元，其中266.6667萬(wàn)元計入注冊資本，2033.3333萬(wàn)元計入掌闊傳媒公司資本公積。

　　《增資協(xié)議書(shū)》簽訂后，增資已經(jīng)完成，掌闊傳媒公司已經(jīng)在2015年11月完成相應的工商變更登記，現掌闊傳媒公司注冊資本1266.6667萬(wàn)元，法定代表人郭偉，全體股東為郭偉、王旭東、湖南電廣公司、許萍、智德創(chuàng )新公司、潘騰、楊非、方元、秦志勇，其中秦志勇持股比例為2.2409%，新股東湖南電廣公司持股比例為21.0526%。

　　交易過(guò)程中，監管機構就相關(guān)事項進(jìn)行核查和問(wèn)詢(xún)，掌闊傳媒公司、湖南電廣公司及各方的承諾、公告、回復具體情況如下：

　　《增資協(xié)議》中第四條陳述與保證4．4約定，為完成本協(xié)議項下交易之目的，乙方（郭偉、王旭東、潘騰、智德創(chuàng )新公司、許萍、楊非、秦志勇、方元）和掌闊傳媒公司特此連帶地并分別地向湖南電廣公司作出如下陳述和保證：(1)……(8)乙方及掌闊傳媒公司所提供的掌闊傳媒公司及其子公司的全部財務(wù)文件或說(shuō)明及其內容均為真實(shí)、完整和準確，且沒(méi)有任何可能對本協(xié)議所述之交易造成實(shí)質(zhì)性影響的重大遺漏、隱瞞或誤導性陳述。（9）不存在任何正在進(jìn)行的或潛在的針對或關(guān)于乙方、掌闊傳媒公司及其子公司、董事、管理人員、雇員、代理人，或掌闊傳媒公司任何資產(chǎn)或其股權，或掌闊傳媒公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的訴訟、仲裁、行政處罰、行政復議、投訴、調查或其他法律程序，也不存在任何掌闊傳媒公司根據任何法院、仲裁機構及其他司法、行政機關(guān)作出的判決、裁決或決定而應承擔任何法律責任或義務(wù)的情形。

　　2015年11月13日，深圳證券交易所向湖南電廣公司發(fā)出《關(guān)于湖南電廣公司的重組問(wèn)詢(xún)函》，湖南電廣公司、華融證券股份有限公司在對該函的回復中，對于掌闊傳媒公司VIE架構的過(guò)程以及拆除的過(guò)程進(jìn)行了說(shuō)明，與上述查明的情況一致。

　　2015年10月26日、11月13日、11月13日，湖南電廣公司連續公告了《發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金報告書(shū)（草案）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《報告書(shū)》），其中對于掌闊傳媒公司VIE架構的搭建、拆除，VIE拆除前后的控制關(guān)系結構圖等進(jìn)行了披露，具體內容與上述查明的情況一致。該次交易的獨立財務(wù)顧問(wèn)華融證券股份有限公司以及受托提供法律服務(wù)的通力律師事務(wù)所出具的《關(guān)于湖南電廣發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金之法律意見(jiàn)書(shū)》、《關(guān)于湖南電廣發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金之獨立財務(wù)報告》中對于VIE架構的搭建、拆除、VIE拆除前后的控制關(guān)系結構圖等內容的披露與《報告書(shū)》均一致。

　　第三步：湖南電廣公司以發(fā)行股份的方式購買(mǎi)掌闊傳媒公司52．6315%的股權，同時(shí)對掌闊傳媒公司增資31200萬(wàn)元，另取得增資后24%的股權。

　　2016年5月，湖南電廣公司作為甲方與乙方郭偉、王旭東、潘騰、智德創(chuàng )新公司、許萍、楊非、秦志勇、方元（以下統稱(chēng)為乙方）及丙方掌闊傳媒公司簽訂《發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)及增資協(xié)議書(shū)》，約定湖南電廣公司以向乙方發(fā)行股份購買(mǎi)各轉讓方合計持有的掌闊傳媒公司52．6315%的股權的方式進(jìn)行交易，掌闊傳媒公司100%股權的評估價(jià)值為9．88億元，轉讓方標的資產(chǎn)對應的價(jià)值即為5．2億元。交易完成后，秦志勇能夠取得湖南電廣公司的股份數為1462360股，不再持有掌闊傳媒公司股權。并約定湖南電廣公司以向乙方發(fā)行人民幣普通股（每股面值為1元）的方式支付轉讓方標的資產(chǎn)全部對價(jià)，新增股份的定價(jià)方式為：定價(jià)基準日為湖南電廣公司第四屆董事會(huì )第[]次會(huì )議決議公告日，發(fā)行價(jià)格為經(jīng)除權除息調整后的定價(jià)基準日前60個(gè)交易日湖南電廣公司股票交易日的90%，即本次發(fā)行的新增股份的價(jià)格為每股15．14元。在上述定價(jià)基準日至發(fā)行日期間，若湖南電廣公司發(fā)生派發(fā)股利、送紅股、轉增資本、增發(fā)新股或配股等除權、除息行為，發(fā)行價(jià)格亦將作相應調整。……協(xié)議生效中規定：本協(xié)議自下述條件全部成就之首日其生效：1、本次交易及與本次交易相關(guān)的協(xié)議獲得湖南電廣公司董事會(huì )、股東大會(huì )審議通過(guò)……4、本次交易獲得證監會(huì )的核準。5、本次交易獲得法律法規及監管部門(mén)所要求的其他必要的事前審批、核準或同意（如有）。

　　在該過(guò)程中，證監會(huì )等要求核查及各方的承諾、回復情況如下：

　　《發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)及增資協(xié)議書(shū)》中第八條陳述和保證第8．2各轉讓方分別作出如下保證：8．2．1……8．2．3轉讓方對于根據本協(xié)議擬轉讓給湖南電廣公司的轉讓方標的資產(chǎn)已獲得有效的占有、使用、收益及處分權，且該轉讓方標的資產(chǎn)未被查封、凍結或設置了擔保權利亦不存在其他法律糾紛。8．2．4轉讓方系掌闊傳媒公司的實(shí)際股東，轉讓方?jīng)]有就持有掌闊傳媒公司的股權與任何第三方構成委托持股、信托、代理關(guān)系或達成任何可能構成委托持股、信托、代理關(guān)系的協(xié)議、合同和安排。8.3標的公司作出如下保證：……8.3.3掌闊傳媒公司保證，在為本協(xié)議的簽署所進(jìn)行的談判和協(xié)商的過(guò)程中，掌闊傳媒公司提供的所有材料均是真實(shí)、準確、完整的，不存在虛假陳述、重大遺漏和故意隱瞞。8．4就掌闊傳媒公司，于本協(xié)議簽署日及交割日，轉讓方及掌闊傳媒公司向湖南電廣公司共同并連帶地作出如下保證：8．4．1交割日以前，掌闊傳媒公司過(guò)往重組及股權演變過(guò)程符合法律規定，且未存在股權糾紛或潛在股權糾紛；……8．4．8不存在任何針對掌闊傳媒公司的未決糾紛、仲裁、訴訟或其他司法程序、行政調查、處罰或復議程序……8．6各轉讓方向湖南電廣公司保證，在為本協(xié)議的簽署所進(jìn)行的談判、協(xié)商和交割的過(guò)程中，其已經(jīng)或將向湖南電廣公司充分、全面地提供與標的公司及轉讓方標的資產(chǎn)相關(guān)的所有文件、資料，并且這些文件、資料均是真實(shí)、準確、完整的，客觀(guān)反映了標的公司及轉讓方標的資產(chǎn)的狀況，不存在虛假陳述、重大遺漏和故意隱瞞，且未保留任何一經(jīng)披露便會(huì )影響本協(xié)議簽署或履行的信息。如因轉讓方提供的關(guān)于標的公司及轉讓方標的資產(chǎn)的文件、資料存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，給甲方造成損失的，轉讓方應向甲方承擔賠償責任。

　　2016年1月8日，證監會(huì )網(wǎng)站發(fā)布了《關(guān)于湖南電廣公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金申請的反饋意見(jiàn)》，意見(jiàn)中第4點(diǎn)稱(chēng)，申請材料顯示，掌闊傳媒公司和上海久游歷史上均存在VIE協(xié)議控制情形。請你公司按照我會(huì )《關(guān)于重大資產(chǎn)重組中標的資產(chǎn)曾拆除VIE協(xié)議控制架構的信息披露要求的相關(guān)問(wèn)題與解答》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《VIE的相關(guān)問(wèn)題與解答》）的要求，補充披露相關(guān)內容。請獨立財務(wù)顧問(wèn)和律師核查并發(fā)表明確意見(jiàn)。該意見(jiàn)同時(shí)亦對案涉交易的募集資金使用安排、發(fā)行價(jià)格調整方案、安沃香港100%股權的作價(jià)依據、掌闊傳媒公司的業(yè)績(jì)等多個(gè)事項要求補充披露。

　　2016年5月25日，6月8日、21日，湖南電廣公司連續發(fā)布的《報告書(shū)（草案）》中均對掌闊傳媒公司VIE架構的搭建、拆除、拆除前后的控制關(guān)系圖進(jìn)行了披露，內容均與上述查明的情況一致。

　　上述第二步、第三步中現金增資款共計5．2億元，即為支付掌闊傳媒公司用以收購安沃香港100%股權的收購價(jià)款，以實(shí)現拆除VIE結構，清退境外投資者的目的。

　　二、湖南電廣公司對掌闊傳媒公司的第三步收購終止。

　　2016年11月25日，湖南電廣公司發(fā)布《關(guān)于擬終止發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金事項并撤回申請文件的公告》，終止收購掌闊傳媒公司51．6315%的股權，并同時(shí)增資，另取得增資后24%股權的交易，即上述第三步交易。對于撤回本次重組申請文件的原因，該公告稱(chēng)，“鑒于市場(chǎng)環(huán)境和行業(yè)政策發(fā)生了較大變化，標的公司業(yè)績(jì)出現一定波動(dòng)，繼續推進(jìn)本次交易將面臨重大不確定性，基于謹慎性原則和對本次交易各方負責的精神，為切實(shí)維護好公司和全體股東利益，經(jīng)審慎研究，并經(jīng)交易各方友好協(xié)商，公司擬終止本次交易，撤回發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金申請文件。”

　　在該終止公告發(fā)布之前，發(fā)生了王明鎏、方亮的訴訟、仲裁以及舉報等一系列情況。分述如下：

　　（一）訴訟、仲裁及舉報情況

　　1、掌闊傳媒公司VIE架構搭建完畢之后，境外的安沃開(kāi)曼公司的股權進(jìn)行了轉讓、代持及回購。

　　2012年10月，智榮投資作為轉讓方、王明鎏作為受讓方與蒲易共同簽署《股權轉讓協(xié)議》，約定智榮投資向王明鎏轉讓其持有的安沃開(kāi)曼公司2．22%的股權，轉讓價(jià)款100萬(wàn)美元。此外，王明鎏作為甲方與乙方智輝公司、丙方蒲易簽訂《委托管理協(xié)議》，約定王明鎏將受讓的智榮投資持有的安沃開(kāi)曼公司的股權及其在安沃開(kāi)曼公司可能取得的任何其他股權委托智輝公司管理。

　　2012年11月，智榮投資作為轉讓方、方亮作為受讓方與蒲易共同簽署《股權轉讓協(xié)議》，約定智榮投資向方亮轉讓其持有的安沃開(kāi)曼公司1．11%的股權，轉讓價(jià)款50萬(wàn)美元。方亮作為甲方與乙方智輝公司、丙方蒲易也簽訂了《委托管理協(xié)議》，約定方亮將受讓的智榮投資持有的安沃開(kāi)曼公司的股權及其在安沃開(kāi)曼公司可能取得的任何其他股權委托智輝公司管理。

　　上述協(xié)議簽訂后，王明鎏、方亮支付了股權轉讓款，其受讓的安沃開(kāi)曼公司的股權仍然登記于智榮投資名下，由智輝公司代為管理。

　　2015年9月11日，王明鎏作為轉讓方、智榮投資作為受讓方與蒲易、智輝公司簽訂《股權轉讓協(xié)議》，約定將王明鎏于2012年10月19日從智榮投資受讓并委托智輝公司代為管理的安沃開(kāi)曼公司365337股的普通股轉讓給智榮投資，即由智榮投資對已經(jīng)轉讓給王明鎏的安沃開(kāi)曼公司的股權進(jìn)行回購。

　　2015年9月12日，方亮作為轉讓方、智榮投資作為受讓方與蒲易、智輝公司簽訂《股權轉讓協(xié)議》，約定將方亮于2012年11月從智榮投資受讓并委托智輝公司代為管理的安沃開(kāi)曼公司182669股的普通股轉讓給智榮投資，即由智榮投資對已經(jīng)轉讓給方亮的安沃開(kāi)曼公司的股權進(jìn)行回購。

　　2、基于上述安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持及回購，王明鎏、方亮進(jìn)行了一系列的訴訟、仲裁和舉報。

　　2016年8月，王明鎏以掌闊傳媒公司為被告，蒲易、智德創(chuàng )新公司、郭偉、王旭東等掌闊傳媒公司全體股東為第三人，向海淀法院提起訴訟，請求：1、判令確認蒲易為掌闊傳媒公司的股東，持有掌闊傳媒公司2．5%的股權；2、判令蒲易向智德創(chuàng )新公司、郭偉、王旭東、潘騰、楊非、秦志勇、方元轉讓掌闊傳媒公司股份的行為部分無(wú)效，上述股權返還給王明鎏；3、掌闊傳媒公司、蒲易等承擔本案訴訟費。王明鎏認為其為安沃開(kāi)曼公司的股東，但基于VIE架構的拆除，其在安沃開(kāi)曼公司的實(shí)際權益應當相應回歸為蒲易所持有的掌闊傳媒公司相等價(jià)值的股權，故應當確認其持有掌闊傳媒公司的相應股權，并確認蒲易未經(jīng)其同意轉讓股權的行為無(wú)效。

　　2016年8月8日，王明鎏向中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)貿仲）申請仲裁，主張智榮投資、蒲易在2015年9月11日與其簽訂《股權轉讓協(xié)議》時(shí)，隱瞞了掌闊傳媒公司重大交易的情形，存在欺詐，請求撤銷(xiāo)該《股權轉讓協(xié)議》。

　　2016年9月，方亮以同樣的事由，同樣的被告及第三人，向海淀法院提起訴訟，請求確認其對掌闊傳媒公司持有股權的比例為1．25%。方亮亦以同樣的事由同樣的被申請人向貿仲提起仲裁，請求撤銷(xiāo)其在2015年9月12日與智榮投資、蒲易簽訂的《股權轉讓協(xié)議》。

　　2016年9月7日，王明鎏就收購一事向證監會(huì )發(fā)出舉報信，稱(chēng)其通過(guò)代持，VIE架構等方式取得掌闊傳媒公司的部分股權，是掌闊傳媒公司的真實(shí)權利人，掌闊傳媒公司、蒲易及其他相關(guān)人員未按照信息披露規則如實(shí)披露標的資產(chǎn)的權屬情況，隱瞞了其作為部分標的資產(chǎn)實(shí)際持有人的情況，虛假陳述標的資產(chǎn)權屬狀況。湖南電廣公司亦未盡到審慎調查并核實(shí)資產(chǎn)標的資產(chǎn)權屬狀況的義務(wù)，以致該交易存在重大瑕疵，導致擬收購的標的資產(chǎn)權屬有誤，股權不清晰。懇請證監會(huì )立即依法暫停湖南電廣公司的重組活動(dòng)，待海淀法院確定上述爭議資產(chǎn)的權屬后，再進(jìn)行審批。

　　2016年10月31日，王明鎏與蒲易、智榮投資、智輝公司簽訂《和解協(xié)議》，約定各方為促進(jìn)本次收購得意實(shí)現，進(jìn)而蒲易通過(guò)制定創(chuàng )新公司所持有的掌闊傳媒公司股權能夠變現，愿意以和解方式解決糾紛及投訴，在此前提下，協(xié)議各方一致同意由智榮投資向王明鎏支付第一筆和解款項人民幣566．67萬(wàn)元，第二筆和解款項由智榮投資協(xié)調安沃開(kāi)曼公司、安沃開(kāi)曼公司各股東或其他相關(guān)方向王明鎏另行支付，智榮投資不對前述其余和解款項的支付承擔保證、連帶給付或補充給付等責任，王明鎏亦不得就前述其余和解款項向智榮投資主張任何權利；智榮投資在本協(xié)議簽訂后3個(gè)工作日內一次性給付王明鎏人民幣566．67萬(wàn)元，智榮投資可以指定蒲易代為支付，該等支付視為智榮投資的支付；王明鎏于收到該款項后2個(gè)工作日內向貿仲、海淀法院提出申請，撤回股權轉讓仲裁及股權確認訴訟案，盡最大努力督促貿仲、海淀法院出具準許撤回申請或撤訴的決定或裁定等書(shū)面的法律文書(shū)，同時(shí)，向中國證監會(huì )出具說(shuō)明文件或中國證監會(huì )要求的其他文件等材料，撤回其股權爭議投訴，配合智榮投資、蒲易及湖南電廣公司按照中國證監會(huì )的要求辦理相關(guān)手續，并盡一切努力協(xié)助和配合本次收購的達成和實(shí)現。同日，方亮與智榮投資、蒲易、智輝公司也簽訂《和解協(xié)議》，約定由智榮投資或智榮投資指定蒲易給付方亮和解款項283．34萬(wàn)元，其他內容與王明鎏所簽署的《和解協(xié)議》一致。同日，就上述《和解協(xié)議》款項的支付，安沃開(kāi)曼公司、王明鎏、智榮投資、蒲易及相關(guān)方還簽訂了《協(xié)議》。

　　2016年11月1日，王明鎏、方亮稱(chēng)已經(jīng)與掌闊傳媒公司以及蒲易等第三人達成和解，因此向海淀法院申請撤回起訴。次日，海淀法院分別作出（2016）京0108民初30047號、（2016）京0108民初33243號民事裁定書(shū)，裁定準許王明鎏、方亮撤回起訴。王明鎏、方亮還分別出具內容一致的《關(guān)于股權糾紛事項和解的說(shuō)明與承諾函》，稱(chēng)與蒲易、智榮投資等就安沃開(kāi)曼公司、掌闊傳媒公司再無(wú)股權權屬、股權代持糾紛，自和解達成一致后不再因任何股權權屬、股權代持問(wèn)題對掌闊傳媒公司或其股東、蒲易提起訴訟/仲裁或以其他方式提出任何主張。

　　（二）上述訴訟、仲裁及舉報期間，證監會(huì )、湖南證監局、深圳證券交易所對案涉收購交易的問(wèn)詢(xún)、核查及交易各方回復的情況

　　2016年9月20日，湖南證監局向華融證券股份有限公司和通力律師事務(wù)所發(fā)出《關(guān)于對掌闊傳媒公司資產(chǎn)權屬狀況進(jìn)行核查的函》，要求在2016年10月15日之前核查如下內容：1、對掌闊傳媒公司的歷史沿革是否真實(shí)、準確、完整進(jìn)行核查，對是否存在隱瞞實(shí)際持有人的情況發(fā)表明確意見(jiàn)；2、對掌闊傳媒公司VIE架構的情況以及VIE架構拆除后的股權權屬是否清晰進(jìn)行核查，對是否存在股權轉讓糾紛，是否對本次交易構成重大障礙發(fā)表明確意見(jiàn)。

　　2016年10月，證監會(huì )網(wǎng)站發(fā)布了《關(guān)于湖南電廣公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金申請的二次反饋意見(jiàn)》，要求湖南電廣公司補充披露5大項內容，其中第2大項包括：1、標的資產(chǎn)股東是否存在代持情形，如有，代持是否已經(jīng)徹底解除，相關(guān)股權轉讓是否存在法律風(fēng)險或經(jīng)濟糾紛風(fēng)險。2、標的資產(chǎn)權屬是否清晰，是否存在潛在法律風(fēng)險或其他經(jīng)濟糾紛風(fēng)險。3、標的資產(chǎn)及股東是否存在訴訟或仲裁事項、主體、事由、涉及金額及最新進(jìn)展情況，對標的資產(chǎn)權屬清晰是否構成重大影響及應對措施。4、標的資產(chǎn)是否符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條第（四）項、第四十三條第（四）項的規定。請獨立財務(wù)顧問(wèn)和律師進(jìn)一步核查標的資產(chǎn)歷史沿革和權屬情況并發(fā)表明確意見(jiàn)。另外，亦要求湖南電廣公司對配套募集資金的使用，凈利潤等多個(gè)問(wèn)題補充披露。

　　2016年10月18日，湖南電廣公司發(fā)布關(guān)于收到《證監會(huì )行政許可項目審查二次反饋意見(jiàn)通知書(shū)》的公告，稱(chēng)將會(huì )按照證監會(huì )的要求在30個(gè)工作日內向證監會(huì )行政許可受理部門(mén)提交書(shū)面回復意見(jiàn)。

　　（三）終止收購及后續協(xié)商

　　2016年11月25日，湖南電廣公司發(fā)布終止交易公告，具體如上述。該公告發(fā)布后，各方仍進(jìn)行后續協(xié)商。

　　2016年12月5日，智德創(chuàng )新公司收到《湖南電廣公司與郭偉、王旭東、潘騰及智德創(chuàng )新公司、許萍、楊非、秦志勇、方元發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)及增資協(xié)議之補充協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《2016年補充協(xié)議》），約定湖南電廣公司以3．2億元認購掌闊傳媒公司400萬(wàn)元的增資的注冊資本，對應取得24%的股權。該協(xié)議中相應的承諾條款內容與前述簽訂的《增資協(xié)議》基本一致。該份《2016年補充協(xié)議》并未實(shí)際簽署。

　　2017年6月26日，掌闊傳媒公司的全體股東作為乙方單方簽署了《股權轉讓及增資認購協(xié)議》，甲方湖南電廣公司并未實(shí)際簽署，該協(xié)議主要內容為湖南電廣公司以支付現金3．12億元的方式認繳掌闊傳媒公司增加的注冊資本，并且以9360萬(wàn)元受讓乙方中郭偉、王旭東、潘騰、許萍、楊非、秦志勇、方元及智德創(chuàng )新公司的部分股權。

　　裁判理由：

　　根據已經(jīng)查明的事實(shí)，安沃開(kāi)曼公司的股權存在轉讓、代持及回購，蒲易、智德創(chuàng )新公司對該事實(shí)明知。在湖南電廣公司收購掌闊傳媒公司的全過(guò)程中，湖南電廣公司及交易的專(zhuān)業(yè)中介機構發(fā)布的全部公告及對證券交易所、證監會(huì )及湖南證監局的回復中，均未見(jiàn)對掌闊傳媒公司的VIE架構中境外安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持、回購進(jìn)行披露，亦無(wú)證據證明蒲易及掌闊傳媒公司的股東智德創(chuàng )新公司向湖南電廣公司告知安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持及回購事實(shí)，故蒲易及智德創(chuàng )新公司確實(shí)未披露關(guān)于安沃開(kāi)曼公司股權的轉讓、代持及回購事宜。結合各方訴辯意見(jiàn)及庭審情況，本案二審的爭議焦點(diǎn)為：蒲易、智德創(chuàng )新公司在湖南電廣公司收購掌闊傳媒公司過(guò)程中未披露關(guān)于安沃開(kāi)曼公司股權的轉讓、代持及回購事宜是否構成對掌闊傳媒公司股東秦志勇的侵權。而認定蒲易、智德創(chuàng )新公司存在共同侵權的前提在于蒲易、智德創(chuàng )新公司負有披露義務(wù)并共同作出虛假陳述。對此，本院結合侵權行為的構成要件，分析如下：

　　一、秦志勇是否存在損失以及損失的金額。

　　根據《發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)及增資協(xié)議》約定，掌闊傳媒公司的100%股權評估價(jià)值為9．88億元，對應秦志勇持有的2．2409%的股權估值為2214．0092萬(wàn)元，湖南電廣公司以向轉讓方發(fā)行股份的方式購買(mǎi)股權，新增股份的定價(jià)方式為：定價(jià)基準日為湖南電廣公司第四屆董事會(huì )第[]次會(huì )議決議公告日，發(fā)行價(jià)格為經(jīng)除權除息調整后的定價(jià)基準日前60個(gè)交易日湖南電廣公司股票交易均價(jià)的90%，即本次發(fā)行的新增股份的價(jià)格為每股15．14元，并以此計算出秦志勇應取得新增股份1462360股。因此，如收購成功，秦志勇轉讓掌闊傳媒公司股權時(shí)能夠以九折的價(jià)格取得湖南電廣公司股份1462360股。即秦志勇能夠多取得超出其股權估值的股份，金額即為（15．14元÷90%－15．14元）×1462360股＝246．001449萬(wàn)元。

　　需要說(shuō)明的是，《發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)及增資協(xié)議》同時(shí)約定了股份鎖定期限及解除鎖定調整、股份補償和股權回購等條款，故秦志勇最終能夠獲得的股份價(jià)值尚需按照上述約定予以確定。一審法院僅憑前述計算公式確認收購交易沒(méi)有完成而造成秦志勇未獲得2456764．80萬(wàn)元溢價(jià)的損失欠妥。

　　二、在湖南電廣公司收購掌闊傳媒公司的過(guò)程中，蒲易、智德創(chuàng )新公司對安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持及回購是否負有法定披露義務(wù)。

　　根據《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》四十三條的規定，上市公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)，應當符合下列規定：……（四）充分說(shuō)明并披露上市公司發(fā)行股份所購買(mǎi)的資產(chǎn)為權屬清晰的資產(chǎn)，并能在約定期限內辦理完畢權屬轉移手續。根據《VIE的相關(guān)問(wèn)題與解答》的要求，上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，如擬購買(mǎi)的資產(chǎn)歷史上曾拆除VIE協(xié)議控制架構，需要對以下事項進(jìn)行專(zhuān)項披露：1．VIE協(xié)議控制架構搭建和拆除過(guò)程，VIE協(xié)議執行情況，以及拆除前后的控制關(guān)系結構圖……4．VIE協(xié)議控制架構是否徹底拆除，拆除后標的資產(chǎn)股權權屬是否清晰，是否存在訴訟等法律風(fēng)險……。按照上述規定可知，在湖南電廣公司收購掌闊傳媒公司的過(guò)程中，對擬購買(mǎi)的資產(chǎn)即掌闊傳媒公司歷史上曾拆除VIE協(xié)議控制架構的相關(guān)情況需進(jìn)行披露，但對VIE協(xié)議架構中境外公司安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持及回購并未明確要求進(jìn)行披露，且從上述規定中也無(wú)法推斷出對VIE協(xié)議架構中境外公司安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持及回購進(jìn)行披露是當然義務(wù)。

　　在《增資協(xié)議書(shū)》以及《發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)及增資協(xié)議》中，掌闊傳媒公司的股東均作出了陳述和保證，而其中對于涉及掌闊傳媒公司股權等事項的保證內容主要包括，提供的掌闊傳媒公司及其子公司的全部財務(wù)文件或說(shuō)明及其內容均為真實(shí)、完整和準確，且沒(méi)有任何可能對本協(xié)議所述之交易造成實(shí)質(zhì)性影響的重大遺漏、隱瞞或誤導性陳述；不存在任何正在進(jìn)行的或潛在的針對或關(guān)于乙方（郭偉、王旭東、潘騰、智德創(chuàng )新公司、許萍、楊非、秦志勇、方元）、掌闊傳媒公司及其子公司、董事、管理人員、雇員、代理人，或掌闊傳媒公司任何資產(chǎn)或其股權，或掌闊傳媒公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的訴訟、仲裁、行政處罰、行政復議、投訴、調查或其他法律程序；轉讓方均系掌闊傳媒公司的實(shí)際股東，轉讓方?jīng)]有就持有掌闊傳媒公司的股權與任何第三方構成委托持股、信托、代理關(guān)系或達成任何可能構成委托持股、信托、代理關(guān)系的協(xié)議、合同和安排；交割日以前，掌闊傳媒公司過(guò)往重組及股權演變過(guò)程符合法律規定，且未存在股權糾紛或潛在股權糾紛等。已經(jīng)查明的事實(shí)表明，對于掌闊傳媒公司的上述情況，不論是作為掌闊傳媒公司股東的智德創(chuàng )新公司，還是已不是掌闊傳媒公司股東僅作為智德創(chuàng )新公司法定代表人的蒲易已經(jīng)作出了符合保證的陳述，掌闊傳媒公司的股權并不存在委托持股的情況，掌闊傳媒公司的股權是清晰的。

　　在交易過(guò)程中，證監會(huì )要求湖南電廣公司按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的相關(guān)規定以及《VIE的相關(guān)問(wèn)題與解答》的要求，補充披露掌闊傳媒公司的VIE協(xié)議控制情況，要求核查掌闊傳媒公司的股東是否存在代持情形。在王明鎏向證監會(huì )舉報后，湖南證監局亦要求湖南電廣公司對掌闊傳媒公司VIE架構的情況以及VIE架構拆除后的股權權屬是否清晰進(jìn)行核查。按照上述規定及證監會(huì )的核查要求，在湖南電廣公司發(fā)布的公告以及專(zhuān)業(yè)中介機構發(fā)布的法律意見(jiàn)書(shū)等中均已經(jīng)對掌闊傳媒公司的上述情況進(jìn)行了充分披露，VIE結構拆除后掌闊傳媒公司的股權權屬是清晰的。且，2015年9月，王明鎏、方亮持有的安沃開(kāi)曼公司股權已被智榮投資回購。

　　綜上，根據《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《VIE的相關(guān)問(wèn)題與解答》等規定，結合本案查明事實(shí)，不足以認定蒲易、智德創(chuàng )新公司未向湖南電廣公司披露安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持及回購違反了法律及證監會(huì )相關(guān)規定，亦不能認定蒲易、智德創(chuàng )新公司存在虛假陳述。

　　三、第三步收購交易的失敗與蒲易、智德創(chuàng )新公司未披露安沃開(kāi)曼公司的股權代持事實(shí)是否存在因果關(guān)系。

　　秦志勇雖提供了湖南電廣公司出具的說(shuō)明、郵件等證據以證明系因蒲易、智德創(chuàng )新公司共同隱瞞代持事宜，導致王明鎏、方亮在證監會(huì )審核的關(guān)鍵時(shí)期提起訴訟、仲裁并向證監會(huì )舉報，最終擾亂審核進(jìn)程，錯過(guò)審核期限，進(jìn)而導致收購失敗。但從湖南電廣公司2016年11月25日發(fā)布的《關(guān)于擬終止發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金事項并撤回申請文件的公告》來(lái)看，終止交易的原因系因“鑒于市場(chǎng)環(huán)境和行業(yè)政策發(fā)生了較大變化，標的公司業(yè)績(jì)出現一定波動(dòng)，繼續推進(jìn)本次交易將面臨重大不確定性，基于謹慎性原則和對本次交易各方負責的精神，為切實(shí)維護好公司和全體股東利益，經(jīng)審慎研究，并經(jīng)交易各方友好協(xié)商，公司擬終止本次交易，撤回發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金申請文件。”也就是說(shuō)，交易終止與蒲易、智德創(chuàng )新公司沒(méi)有披露安沃開(kāi)曼公司的股權轉讓、代持及回購事宜進(jìn)而導致湖南電廣公司未進(jìn)行相關(guān)信息披露無(wú)關(guān)。本院認為，湖南電廣公司為上市公司，對其相關(guān)事實(shí)的認定應以其在證監會(huì )指定媒體公開(kāi)發(fā)布的公告內容為準。現秦志勇提交的證據均不足以推翻湖南電廣公司發(fā)布的公告所載內容，其應承擔舉證不能的不利后果。

　　案例鏈接：秦志勇與北京智德創(chuàng )新投資管理有限公司等侵權責任糾紛案