近年來(lái)，區塊鏈及其他分布式分類(lèi)賬技術(shù)（Distributed Ledger Technology）取得了顯著(zhù)的進(jìn)步，這些技術(shù)的發(fā)展不斷對證券市場(chǎng)產(chǎn)生著(zhù)影響。這份聲明介紹了SEC最近的幾項執法行動(dòng)，展示了已經(jīng)施行若干年的證券法與新技術(shù)是如何產(chǎn)生交集的。
SEC下設的公司金融、投資管理及貿易市場(chǎng)司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“交易市場(chǎng)司”）對有利于投資者和資本市場(chǎng)發(fā)展的技術(shù)創(chuàng )新一貫持鼓勵態(tài)度，并一直在與各市場(chǎng)參與方就由新技術(shù)催生出的議題進(jìn)行交流咨詢(xún)。然而需要強調的是，市場(chǎng)參與者在處理技術(shù)創(chuàng )新時(shí)，無(wú)論證券是以認證形式發(fā)行還是使用如區塊鏈等新技術(shù)發(fā)行，都必須遵守既定的證券法框架。
SEC在最近對AirFox、Paragon、TokenLot和EtherDelta等公司創(chuàng )始人采取的執法行動(dòng)中，闡釋了遵守證券法規定的重要性。概括而言，這些行動(dòng)產(chǎn)生的問(wèn)題可分為三類(lèi)：一是數字資產(chǎn)證券（Digital Asset Securities）的首次發(fā)行和銷(xiāo)售（包括首次發(fā)行硬幣（“ICO”）；二是投資于數字資產(chǎn)證券的投資工具和向他人就數字資產(chǎn)提供投資建議的人員。三是數字資產(chǎn)證券在二級市場(chǎng)中的交易。
以下為交易市場(chǎng)司對上述三個(gè)問(wèn)題及相關(guān)問(wèn)題的觀(guān)點(diǎn)與相關(guān)做法：
數字資產(chǎn)證券的提供和銷(xiāo)售
(Offers and Sales of Digital Asset Securities)
SEC已圍繞發(fā)行數字資產(chǎn)證券的相關(guān)問(wèn)題采取了一系列行動(dòng)。目前，這些行動(dòng)主要集中在兩個(gè)重要問(wèn)題上。第一，數字資產(chǎn)何時(shí)成為證券法意義上的“證券”？第二，如果數字資產(chǎn)是證券，則適用什么委員會(huì )登記要求？最近幾次涉及數字資產(chǎn)證券的執法行動(dòng)都體現了厘清上述問(wèn)題的重要性。
近日，SEC就AirFox和Paragon未進(jìn)行代幣（Tokens）發(fā)行登記的指控發(fā)布指令。根據此令，AirFox和Paragon將在支付罰金的同時(shí)，根據《證券交易法》(“交易法”)第12(g)條將其發(fā)行的代幣登記為證券，并向委員會(huì )提交定期報告。他們還同意在購買(mǎi)了非法發(fā)行代幣的投資者提出索賠時(shí)對其進(jìn)行賠償。注冊登記旨在確保投資者能夠收到發(fā)行人依照證券法的規定在ICO前應當披露的信息，使購買(mǎi)代幣的投資者就拋出或繼續持有代幣作出更合理的決定。此事件表明，即使發(fā)行人非法發(fā)行了未注冊的數字資產(chǎn)證券，后續仍會(huì )被要求遵守證券法的規定。
投資于數字資產(chǎn)證券的投資工具
(Investment Vehicles Investing in Digital Asset Securities)
《投資公司法》為用于證券投資的集合工具（Pooled Vehicles）建立了登記及監管框架。該框架適用于包括投資數字資產(chǎn)證券投資的集合投資工具及其服務(wù)提供商。
在2018年9月11日，SEC發(fā)布了《加密資產(chǎn)管理令》，出現了一例為投資數字資產(chǎn)而設立的對沖基金的經(jīng)理未將該基金注冊為投資公司，而從事未注冊、無(wú)豁免事項公開(kāi)發(fā)行的案例。由于基金40%以上的資產(chǎn)都投資于數字資產(chǎn)證券，并公開(kāi)發(fā)行了基金的權益，該基金被認為是非法運作的未注冊投資公司。此外，該基金的經(jīng)理本質(zhì)上是投資顧問(wèn)，由于向該基金的投資者做出誤導性陳述，還違反了《顧問(wèn)法》的反欺詐規定。
持有數字資產(chǎn)證券的投資工具以及就投資數字資產(chǎn)證券向他人提供投資建議的人員，必須注意《投資公司法》和《顧問(wèn)法》規定的登記、監管和信托義務(wù)。
數字資產(chǎn)證券交易
(Trading of Digital Asset Securities)
涉及在二級市場(chǎng)交易的數字資產(chǎn)證券的SEC行動(dòng)以及工作人員發(fā)表的相關(guān)聲明，通常都關(guān)注哪些活動(dòng)需要在國家證券交易所登記以及哪些人應該登記為經(jīng)紀人或交易商，這是因為《證券法》對這些名詞、術(shù)語(yǔ)都進(jìn)行了法律上的定義。
交易登記
（Exchange Registration）
區塊鏈和分布式分類(lèi)賬技術(shù)的進(jìn)步帶動(dòng)了促進(jìn)數字資產(chǎn)證券進(jìn)行電子交易的創(chuàng )新方法。例如， “分散式”交易平臺（"Decentralized" Trading Platforms）結合了傳統技術(shù)（比如接受和顯示訂單的網(wǎng)絡(luò )系統和存儲訂單的服務(wù)器）與新技術(shù)（比如在包含編碼協(xié)議的區塊鏈上運行的智能合同）。這些技術(shù)為投資者和市場(chǎng)參與者提供了尋找交易對手方、發(fā)現價(jià)格和交易各種數字資產(chǎn)證券的方法手段。
提供數字資產(chǎn)證券交易并作為“交易所”（由《證券法》定義）操作的平臺必須在SEC注冊為國家證券交易所或者符合豁免注冊的要求。SEC最近針對一家促進(jìn)數字資產(chǎn)證券進(jìn)行交易的平臺創(chuàng )始人EtherDelta采取了一項行動(dòng)，強調了交易市場(chǎng)司對該平臺未注冊、無(wú)豁免情況的持續關(guān)注。
EtherDelta在未注冊的情況下，通過(guò)聯(lián)合使用訂單簿、顯示訂單的網(wǎng)站和智能控制器，為數字資產(chǎn)證券的買(mǎi)家和賣(mài)家提供了交易市場(chǎng)。EtherDelta的智能合同被編碼為驗證訂單消息、確認訂單條款和條件、執行成對訂單以及反映和更新交易情況的分布式分類(lèi)賬戶(hù)。EtherDelta的活動(dòng)在完全符合交易所的定義，其創(chuàng )建人卻未對平臺進(jìn)行注冊，也沒(méi)有按照豁免條件進(jìn)行運營(yíng)。
任何為證券買(mǎi)賣(mài)雙方提供交易場(chǎng)所的實(shí)體，不論應用技術(shù)狀況如何，都必須確定其活動(dòng)是否符合聯(lián)邦證券法規定的交易所的定義。《交易法》第3b-16條提供了測試以評估某實(shí)體是否符合《交易法》第3(a)(1)條規定的交易所的定義。符合交易所定義的實(shí)體必須向SEC登記為國家證券交易所。
經(jīng)紀人登記
（Broker-Dealer Registration）
為推進(jìn)在ICOs以及二級市場(chǎng)中發(fā)行和交易數字資產(chǎn)證券的實(shí)體也可能被要求在SEC注冊為“經(jīng)紀人”或“經(jīng)銷(xiāo)商”，并成為如FINRA等自律組織的成員。除此之外，這類(lèi)經(jīng)紀商也必須依照規范其市場(chǎng)行為的法律及監管要求行事，以確保投資者利益得到有效保障。
結語(yǔ)
交易市場(chǎng)司鼓勵并支持有益新技術(shù)在證券市場(chǎng)的創(chuàng )新與應用。但同時(shí)也建議在使用新技術(shù)時(shí)，向法律顧問(wèn)就《證券法》的適用問(wèn)題進(jìn)行咨詢(xún)，并在必要時(shí)與SEC工作人員聯(lián)系以獲得指導幫助。