首次將私募基金納入法律調整范圍

—— 解讀新修改的《證券投資基金法》

（中國法制網(wǎng)2012年12月28日報道）

　　今天閉幕的十一屆全國人大常委會(huì )第三十次會(huì )議，表決通過(guò)了修改后的證券投資基金法。

　　2009年開(kāi)始證券投資基金法修訂草案的起草工作，今年6月26日在第十一屆全國人大常委會(huì )第二十七次會(huì )議上修訂草案第一次被提請審議。經(jīng)過(guò)三次審議之后的15章155條新的證券投資基金法終于亮相。

　　證券投資基金法自2004年實(shí)施以來(lái)，對規范證券投資基金運作，保護基金投資者合法權益，促進(jìn)基金業(yè)和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展，發(fā)揮了重要作用。但隨著(zhù)經(jīng)濟和金融體制改革的不斷深化與資本市場(chǎng)的快速發(fā)展，我國基金業(yè)發(fā)生了很大變化，現行基金法的部分規定已不能完全適應市場(chǎng)發(fā)展新形勢和基金監管的需要。為規范基金業(yè)，特別是非公開(kāi)募集基金的設立與投資運作，遏制各種名目的非法集資，加強基金業(yè)監管，加大對投資者權益保護力度，促進(jìn)基金業(yè)的健康發(fā)展，迫切需要對現行基金法進(jìn)行修改。

　　嚴防借私募基金“亂集資”

　　近年來(lái)，包括私募證券投資基金、私募股權投資基金在內的非公開(kāi)募集基金快速發(fā)展，在推動(dòng)經(jīng)濟結構調整、提高企業(yè)自主創(chuàng )新能力、緩解中小企業(yè)融資難等方面作用日益重要，也成為居民財富管理的重要工具。但是原來(lái)的基金法對非公開(kāi)募集基金未作規定，使這類(lèi)基金的設立與運作缺乏明確的法律依據，基金募集和投資行為不規范，容易損害投資者權益，更有少數違法犯罪分子借私募基金之名行“亂集資”之實(shí)，蘊含較大的金融風(fēng)險和社會(huì )風(fēng)險。

　　新法借鑒現行非公開(kāi)募集基金實(shí)踐和國外立法情況, 將非公開(kāi)募集基金納入調整范圍, 規定“公開(kāi)或者非公開(kāi)募集資金設立證券投資基金,由基金管理人管理,基金托管人托管,為基金份額持有人的利益,進(jìn)行證券投資活動(dòng),適用本法”。并設立專(zhuān)章對非公開(kāi)募集基金作了原則規定。

　　新法規定了基金管理人的注冊和登記制度。要求基金管理人按照規定向基金行業(yè)協(xié)會(huì )履行登記手續，報送基本情況。未經(jīng)登記，任何單位或者個(gè)人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱(chēng)進(jìn)行證券投資活動(dòng)。

　　新法確立了合格投資者制度。規定非公開(kāi)募集基金只能向合格投資者募集,合格投資者應達到規定的收入水平或者資產(chǎn)規模,具備相關(guān)的風(fēng)險識別能力和承擔能力,合格投資者累計不得超過(guò)二百人。

　　新法還規范了非公開(kāi)募集基金的托管和基金合同必備條款。同時(shí)要求非公開(kāi)募集基金，不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過(guò)報刊、電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會(huì )、分析會(huì )等方式向不特定對象宣傳推介。

　　禁止基金管理人內幕交易

　　原來(lái)的證券投資基金法缺乏對基金管理公司股東及其實(shí)際控制人的規定，對基金管理人及其從業(yè)人員的監管措施也不夠嚴密，難以有效保護基金投資者權益，一些基金的“老鼠倉”、內幕交易等問(wèn)題屢禁不止。新法根據目前公開(kāi)募集基金運行情況和存在問(wèn)題,對有關(guān)規定也作了相應調整。

　　新法參照證券法的規定,加強了基金監管,完善了基金治理結構,將基金管理人的股東及其實(shí)際控制人納入監管范圍。明確基金管理人及其從業(yè)人員禁止從事內幕交易、利益輸送,禁止虛假出資或者為他人代持股權、抽逃出資等規定。

　　新法嚴格規定了對公開(kāi)募集基金管理人的監管措施。法律規定，公開(kāi)募集基金的基金管理人違法違規，或者其內部治理結構、稽核監控和風(fēng)險控制管理不符合規定的,國務(wù)院證券監督管理機構應當責令其限期改正,并可視情節責令有關(guān)股東轉讓所持有或者限制有關(guān)股東行使股東權利。基金管理公司違法經(jīng)營(yíng)或者出現重大風(fēng)險,嚴重危害證券市場(chǎng)秩序、損害基金份額持有人利益的,國務(wù)院證券監督管理機構可以對該基金管理人采取責令停業(yè)整頓、指定其他機構托管、接管、取消基金管理資格或者撤銷(xiāo)等監管措施。

　　另外,新法還適當放寬了公開(kāi)募集基金投資、運作的管制,包括將基金募集申請由“核準制”改為“注冊制”。同時(shí)還修改了基金投資范圍的規定,為基金投資于貨幣市場(chǎng)、股指期貨等提供了依據。

　　設專(zhuān)章規定基金服務(wù)機構

　　新法首次設立專(zhuān)章規定基金服務(wù)機構的相關(guān)內容。

　　隨著(zhù)基金行業(yè)的迅速發(fā)展,其專(zhuān)業(yè)程度不斷提高,相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)也得到快速發(fā)展。全國人大財經(jīng)委副主任委員吳曉靈說(shuō),由于原來(lái)法律對基金銷(xiāo)售機構、基金份額登記機構、基金估值服務(wù)機構等服務(wù)機構缺乏詳細規定,難以適應基金業(yè)快速發(fā)展的需要。因此,新法設立專(zhuān)章規定基金服務(wù)機構很有必要。

　　本章著(zhù)重對基金銷(xiāo)售、基金銷(xiāo)售支付、基金份額登記、基金估值服務(wù)、基金投資顧問(wèn)、基金評價(jià)、信息技術(shù)系統服務(wù)等相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)作了明確規定。要求這些服務(wù)業(yè)務(wù)應當經(jīng)國務(wù)院證券監督管理機構注冊或者備案。并要求基金銷(xiāo)售機構應當向投資人充分揭示投資風(fēng)險,根據基金投資人的風(fēng)險承受能力銷(xiāo)售不同風(fēng)險等級的基金產(chǎn)品。法律還規定了基金銷(xiāo)售機構、基金銷(xiāo)售支付機構、基金份額登記機構應當確保基金銷(xiāo)售結算資金、資金份額的安全、獨立,禁止任何單位或者個(gè)人以任何形式挪用基金銷(xiāo)售結算資金和基金份額。

　　保護基金份額持有人權益

　　為了更好地保護基金份額持有人的利益,防范金融風(fēng)險,新法對基金管理人運作基金財產(chǎn)所遵循的規則及風(fēng)險防范作出規定。

　　新法規定,基金管理人、基金托管人管理、運用基金財產(chǎn),基金服務(wù)機構從事基金服務(wù)活動(dòng),應當恪盡職守,履行誠實(shí)信用、謹慎勤勉的義務(wù)。基金管理人運用基金財產(chǎn)進(jìn)行證券投資,應當遵守審慎經(jīng)營(yíng)規則,制定科學(xué)合理的投資策略和風(fēng)險管理制度,有效防范和控制風(fēng)險。基金從業(yè)人員應當具備基金從業(yè)資格,遵守法律、行政法規,恪守職業(yè)道德和行為規范。

　　發(fā)揮基金行業(yè)協(xié)會(huì )的作用

　　新法設立專(zhuān)章規定了基金行業(yè)協(xié)會(huì )的相關(guān)內容,對行業(yè)協(xié)會(huì )的性質(zhì)和職責進(jìn)行了詳細的規定。

　　新法明確基金行業(yè)協(xié)會(huì )是證券投資基金行業(yè)的自律性組織,是社會(huì )團體法人。要求基金行業(yè)協(xié)會(huì )的權力機構為全體會(huì )員組成的會(huì )員大會(huì ),協(xié)會(huì )章程由大會(huì )指定,并報國務(wù)院證券監督管理機構備案。

　　新法規定了基金行業(yè)協(xié)會(huì )的八項職責。包括依法維護會(huì )員的合法權益,反映會(huì )員的建議和要求；制定和實(shí)施行業(yè)自律規則,監督、檢查會(huì )員及其從業(yè)人員的執業(yè)行為,對違反自律規則和協(xié)會(huì )章程的,按照規定給予紀律處分；對會(huì )員之間、會(huì )員與客戶(hù)之間發(fā)生的基金業(yè)務(wù)糾紛進(jìn)行調解等。